|
——訪全國人大財經委法案室主任、企業破產法起草工作組組長朱少平
‘日前提交十屆人大常委會第十次會議首次審議的《企業破產法（草案）》引起了全社會的廣泛關注。面對這部新《企業破產法》，上市公司、證券公司、基金管理公司等如身陷破產困境時
是否也適用此法？倘若適用，又該
如何進行具體操作？帶著市場關心的問題，記者日前采訪了全國人大財經委法案室主任、企業破產法起草工作組組長朱少平。
上市公司適用《企業破產法》
朱少平表示，作為企業法人，上市公司無疑是《企業破產法（草案）》的規范對象，肯定要適用這部法律。他同時認為，上市公司不同于一般企業，它的相當部分或全部股份可能是流通股。上市公司的破產不僅涉及股東利益，更影響到這種股權的交易。因此不少人覺得對上市公司不宜適用破產制度，其實這是對破產制度的一種誤解。
他說，《企業破產法》的立法指導思想之一，就是要統一適用于各類企業組織。隨著社會主義市場經濟發展，我國出現了公司、合伙企業與個人獨資企業等新的企業組織形式，形成了多種企業組織形式共存的局面。企業破產法既要適用于新的企業，也要適用于原有企業，包括國有企業和外商投資企業等各類組織。因此，《企業破產法（草案）》規定，本法適用于下列民事主體：企業法人、合伙企業及其合伙人、個人獨資企業及其出資人、其他依法設立的營利性組織。很顯然，作為企業法人，上市公司無疑是這部企業破產法的規范對象，肯定要適用這部法律。
朱少平指出，上市公司與其他公司一樣，在市場中競爭都存在著由多種原因而導致的難以繼續經營需要破產的情況，只不過它的破產聯系到社會上公眾股東的利益保護，處理不好會引起較大反應，影響社會安定。但也不能因此就使這樣的企業老呆在市場上不死不活而繼續損害投資者利益。
他認為，處理上市公司破產案件并不是太難，只要將破產與上市兩種制度分別進行處理即可。
在操作上可對經營不善，資不抵債，不能清償到期債務，如上市公司中多年虧損的T類公司，先停止交易，再依法進行破產。因為上市交易與破產本身就是兩件事，分開處理既有利于對這類企業的破產處理，又符合法理，且不會影響到社會穩定。
上市公司破產清算還應在法律法規中加以明確
具體到上市公司如何適用這部企業破產法呢？朱少平認為，現有草案規定的與企業破產相關的三種程序：和解、重整和破產清算都可以適用于上市公司。
所謂和解程序，是指破產案件的債權與債務方當事人，為了雙方利益，就債務清償達成協議，債權人同意延遲債務，使企業免于破產的一種處理方式。朱少平說，如果一家上市公司能夠與其債權人達成協議，推遲或減免債務，就可使企業免除破產清算的命運。
他說，重整是企業破產法引入的一項新的程序，目的是使面臨困境但有挽救希望的企業，特別是大中型企業防止企業財務、經營狀況的繼續惡化，避免破產清算，這也有利于保護債權人的利益。在起草過程中，有人建議將重整適用于所有企業。在起草中，考慮到重整歷時較長，程序比較復雜，如果適用于所有企業類型，社會成本過高，實踐中容易被濫用，損害債權人利益。所以現在的草案確定重整僅適用于企業法人，這當然包括上市公司在內。
朱少平認為，當一家上市公司出現破產原因，債權人提出申請債務人破產，但是這家公司又并非無可救藥，而是存在復蘇的可能時，公司就可以申請進行重整，通過制定重整計劃，對債權債務重新調整，產品經營方向作必要的改變，甚至進行必要的重組兼并，緩解債務壓力，從而解決企業面臨的危機，起死回生。
至于破產清算程序，則是指對無可挽救的企業通過破產宣告，組織清算組清算債權債務，經清理后償還債務，返還投資人（股東）的出資，然后企業終止經營，解散企業，使企業歸于終止。
涉及到上市公司進行破產清算，企業法人歸于死亡的情況，朱少平認為，由于上市公司與一般公司相比，確實有其特殊性，如是直接申請上市公司破產，還是待其先退市再申請破產，目前破產法草案沒有規定，這些都應該在證券法律法規中加以明確，做好銜接和協調。
券商、基金公司破產特殊問題須另有細則規定
《企業破產法（草案）》第一百六十三條規定，“商業銀行、保險公司等金融機構實施破產時，由國務院依據本法和其他有關法律的規定制定實施辦法”。那么，這是否意味著證券公司、基金管理公司實施破產時，也應遵循此條規定？
對此，朱少平指出，證券公司、基金管理公司在大的范圍上講屬于金融機構，此類公司的破產與商業銀行、保險公司一樣，肯定要適用本法的規定。當然，也應該注意到相關法律對證券公司、基金管理公司的破產問題并沒有規定，因此在今后修改相關法律時要考慮到與破產法的銜接，或是由國務院制定具體細則。也就是說，證券公司、基金管理公司的破產，總體上要按照這部企業破產法實施，但對于它們存在的特殊問題，相關法律法規必須作出明確規定。比如說，證券公司、基金管理公司在破產清算時，要區別處理其自有資產與客戶財產，只能對它們的自有資產進行清算。
朱少平說，起草過程中，對于金融機構破產是否納入企業破產法存在一些不同看法。經過廣泛討論，并考慮到我國現行法律對商業銀行、保險公司的破產問題已有規定。如《商業銀行法》第七十一條規定：“商業銀行不能支付到期債務，經國務院銀行業監督管理機構同意，由人民法院依法宣告其破產。”《保險法》第八十六條規定：“保險公司不能支付到期債務，經保險監督管理機構同意，由人民法院依法宣告破產。”因此，總體上說，商業銀行、保險公司等金融機構的破產應當適用本法規定的程序。但是，商業銀行、保險公司等金融機構確實存在特殊性。例如，這類機構的資產分為自有資產與客戶財產兩部分，需要對其破產時的客戶財產保護作出專門規定；同時，這類機構的破產涉及人數眾多，關系到社會穩定，啟動破產程序須經監管部門批準。此外，在管理人、債權人會議等具體程序上還需作一些特別規定。為了解決商業銀行、保險公司等金融機構破產的需要，并維護法律的協調統一，草案因此作出了如上163條的規定。(記者李巧寧)
責任編輯 劉鈺
| 
